Cuando una pareja toma la decisión de separarse los hijos son los principales afectados, especialmente porque su estructura familiar cambia. Si ambos progenitores llegan a acuerdos de forma pacífica y temprana, los niños sufrirán muchísimo menos y lograran adaptarse de manera más sencilla. La infancia de los niños determina su personalidad y su futura felicidad.

La defensa y la protección de las víctimas, especialmente los menores, en cualquier ámbito del derecho, es un objetivo principal.

Hoy en día existe la posibilidad de compartir la custodia y este término puede llegar a ser el más idóneo y beneficioso para el menor, pero para entender mejor primero se  debe conocer ¿Qué es la custodia compartida?, es la situación legal a través de la que, en el caso de separación o divorcio, los dos progenitores ejercen la custodia legal de sus hijos menores, en condiciones basadas en la igualdad de derechos sobre los mismos. Se contrapone a la figura de la custodia monoparental que es ejercida por uno solo de los progenitores.

Es un tema sumamente importante porque se trata de compartir las decisiones esenciales de la vida del menor, como por ejemplo en qué localidad va a vivir, a qué instituto va a ir, en qué idioma va a estudiar, qué médicos le atenderá, entre otras cosas es compartir las obligaciones, esto incluye todo y cada uno de los gastos que tenga el mejor, encargarse de él, de su educación, de su instituto, de sus costumbres y hasta de sus amigos. La custodia compartida, existe desde el instante que nacen hasta el momento en que se independizan.

Aunque hoy en día existen múltiples fórmulas conforme a cada caso específico, en la práctica el más habitual es el sistema de custodia compartida semanal. De este modo, el menor compartirá por semanas alternas, de lunes a lunes, con cada uno de sus progenitores, tomando en cuenta un factor sumamente importante, seguirá asistiendo al mismo centro escolar. A lo largo de la semana, se establece un día de visitas intersemanal con pernocta con el progenitor al que no le corresponda ejercer la custodia esa semana. Pero esto no tiene que ser exactamente así, todo dependerá de las circunstancias personales de cada progenitor, la distribución del tiempo debe hacerse en la mediación familiar, previa al proceso de separación-divorcio, atendiendo a las circunstancias laborales y de disponibilidad de cada uno de los progenitores.

Varios factores se toman en cuenta para una custodia compartida como por ejemplo si ir de casa en casa podría afectar al niño, pero se han hecho diferentes estudios científicos y ninguno sustenta esa idea, por el contrario se piensa que es lo más beneficioso para los hijos, puesto que de esta manera se relacionan con sus dos familias extensas de forma completa. Es importante conseguir que ambas casas las considere como propias, sin someter a los hijos a cambios de colegio, barrio ni amigos y haciendo que sienta confianza, apoyo y refugio que vea cada una como un hogar.

Algunas personas pueden confundir el término de la patria potestad con el de la custodia compartida, los cuales no tienen relación puesto que la patria potestad se basa en que el progenitor custodiado es el que toma todas las decisiones sobre el menor, como si se tratara de una propiedad exclusiva, aunque la patria potestad en algunos casos suele estar compartida no es igual a la custodia que realmente mantiene un valor en y poder referente a las decisiones.

Antes de otorgar la custodia compartida el Juez debe valorar y estudiar ciertos factores antes de hacerlo, tales como:

• La relación de los cónyuges si mantienen una buena o mala relación y el respeto mutuo en sus relaciones personales.
• La edad de los menores y el número de hijos.
• Lo que piensan y desean los menores o sus preferencias.
• La práctica anterior de los progenitores en sus relaciones con los niños y sus aptitudes personales.
• La disponibilidad de los padres, en cuanto a tiempo y distintos factores.
• Que los sistemas o pautas educativas de los padres sean similares, puesto que el menor debe tener un sistema educativo claro.
• La cercanía de domicilios. Si ambos progenitores viven en ciudades distintas es inviable la concesión de una custodia compartida, por la dificultad que se presentaría al momento de compartir al menor.
• El cumplimiento por parte de los padres de sus deberes en relación con los hijos, porque no es un juego es un compromiso de ambas partes por un bien en común.

Siempre se debe velar por el beneficio de los menores, y es por ello que se deben tomar en cuenta los diferentes factores para tomar las decisiones correctas para él y de este modo se estará pensando en el menor tanto en plano presente como en plano futuro.

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El derecho de la familia es una de las ramas más importantes en el derecho, porque la infancia de los niños determina su personalidad y también su futura felicidad. La protección y defensa de las víctimas, sobre todo de los niños, en cualquier ámbito del derecho, debe ser el principal objetivo.

Los abogados matrimonialistas tienen la obligación moral de intentar evitar la vía contenciosa porque de ir a ello originará más conflictos. Los buenos padres, después de una separación de divorcio deben evitar que los menores pierdan el referente materno y paterno, para el buen desarrollo armónico y la seguridad de los niños.

¿Qué es la custodia compartida?

La custodia compartida es una situación legal en los casos de separación o divorcio, ambos progenitores tienen una custodia legal sobre sus hijos menores de edad, en igual de derecho y condiciones de los mismos. Es totalmente diferente a la patria potestad, donde se asigna a los padres en la sentencia de divorcio y medidas paternofiliales, al tratarse de derechos y deberes de los padres respecto a los cuidados, educación y protección integral de los hijos.

Sistema de custodia más usado

Existen diversas fórmulas para aplicar la custodia compartida dependiendo de cada uno de los casos, pero la que más se utiliza es el sistema de custodia compartida semanal. Esto quiere decir que el menor residirá en con los padres por semanas alternas, es decir de lunes a lunes con cada uno. Durante esta semana, se determina un día de visita entresemana con la persona que no le corresponda ejercer la custodia en esa semana.

Dentro de este régimen de custodia compartida no existe una pensión de alimentos a cargo, debido a que cada uno de ellos hace frente a los gastos ordinarios que el menor ocasiones cuando se encuentre con el progenitor. En el gasto de la escolaridad y todo lo que conlleva el mismo, se obliga a que los padres abran una cuenta común donde ambos depositen una cantidad de dinero determinada por mitad, si es que las economía de los padres son similares, para hacer frente a estos gastos fijos del niño.

Criterios establecidos por el Tribunal supremo para otorgar una custodia compartida

El artículo 92. 5, 6 y 7 del código civil, que son los artículos que regulan la custodia compartida dentro del sistema legal español, siempre debe estar fundada en el interés del menor, que se acuerda cuando concurren los criterios recogidos por la doctrina Jurisprudencia del Tribunal Supremo. Estos criterios son:

• La práctica de las relaciones con el progenitor y aptitudes personales
• La cantidad de hijos
• Cumplimiento de los deberes con los hijos por parte de los progenitores
• Respeto mutuo en las relaciones personales
• Resultado de los informes exigidos por la ley
• Disponibilidad de los padres
• Que las pautas educativas de los padres sean similares
• Cercanía de domicilios, debido a que si ambos viven en ciudades diferentes no se podrá llegar a una concesión de custodia compartida

Custodia compartida cuando la relación de los progenitores es conflictiva

En este caso el tribunal aplicará la doctrina del Tribunal Supremo al ser vinculantes para los jueces. Existen algunos casos en los que el jugado de familia otorga la custodia compartida cuando se considera que solo esa forma salvaguarda el interés del hijo.

A partir del 19 de julio de 2013, el Tribunal Supremo considera que las relaciones entre los progenitores, por sí solas no son relevantes o irrelevantes para determinar la custodia compartida y que solamente se convierte en relevante cuando afecta al menor, perjudicándolo.

Sin embargo, a partir del 30 de octubre de 2014 concluye que una situación de conflictividad entre los progenitores sí perjudica al menor lo que no sería beneficioso para el niño establecer una custodia compartida. La sala declara que en la sentencia por el Tribunal Supremo que la custodia compartida tiene como premisa la necesidad de que los padres se encuentren en una relación de respeto mutuo adoptando una actitud y conducta que beneficie al menor, sin que perturbe el desarrollo emocional.

Custodia compartida por comunidades autónomas

De acuerdo con la sentencia del Tribunal Supremo, establece que no se permite concluir que la custodia compartida sea una medida excepcional, sino que debe considerarse como normal ya que los hijos tienen derecho a relacionarse con los padres a pesar de que exista situaciones de crisis. Sin embargo, lagunas comunidades autónomas con derecho civil propio han decidido regular la custodia de los hijos en caso de divorcio, por su propia ley.

• En Aragón

En esta comunidad la custodia compartida es la opción preferente, ante la ruptura de la convivencia de los padres. La vivienda que la pareja compartía hasta el momento de la separación pasa a quién más dificultades tenga a reubicarse, a menos que el jue decida conceder una custodia única a uno de los progenitores.

• En Cataluña

En esta comunidad se debe presentar un plan de parentalidad donde se especifique cómo es que piensa ejercer la responsabilidad con sus hijos, en base a esos planes el juez tratará de conciliar. Al igual que en la comunidad de Aragón, desliga la atribución de uso de la vivienda, concediéndole a quien se encuentre en la peor situación económica.

• En Valencia

Se tiene un pacto de convivencia familiar, pero de no llegar a un acuerdo el principio será optar por la custodia compartida, aunque será el juez quien decida una custodia individual dependiendo de la circunstancias.

• En Navarra

En esta comunidad su parlamento aprobó en el 2010 que la custodia compartida sea la opción preferente tras la separación de convivencia de los padres.

El resto de las comunidades autónomas están regidas por la ley de divorcio de 2005, donde los progenitores deben estar de acuerdo para que se obtenga una custodia compartida.

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Una de las situaciones ante la cual nos podemos enfrentar es que luego de que se produzca el divorcio (cuando las personas ya viven cada uno en su nuevo hogar), uno de los dos tenga que cambiar el lugar actual en donde vive por otro debido a causas laborales. De esta manera, la situación familiar que se aplicaba luego del divorcio cambia y no es aplicable debido a causas económicas y laborales.

En este tipo de casos nos podemos enfrentar ante tres escenarios diferentes de los cuales dos es posible afrontarlos luego de que se haya dado la custodia y otro cuando se trata de custodia compartida. Dichos escenarios son:

1-Cuando quien se debe trasladar es el progenitor que no tiene en su deber la custodia, dicho traslado modificará la comunicación y estancia establecida previamente. Aquí se tendrá que establecer una nueva manera con la cual ejercer el derecho-deber del progenitor que se ha mudado.

2-Si el que te traslada es el progenitor encargado de la custodia, el traslado no solamente afectará a esa persona sino también a los menores que tiene a cargo. Aquí hay que tener en cuenta el favor filii, la oportunidad de traslado, un viable cambio de custodia y otros factores posibles.

3-El tercer escenario se da cuando la custodia es compartida y deberá establecerse una nueva manera de realizar repartición del tiempo. Se tendrán en cuenta diferentes factores y luego se deberá iniciar un procedimiento de modificar las medidas de la Sentencia para llegar a una nueva forma de custodia.

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